Open/Close Menu Юридический блог для стартап-компаний

Статус компании, учрежденной в США, дает предпринимателям, стремящимся увеличить и расширить свой бизнес, целый ряд преимуществ. Наиболее важным из данных преимуществ является привлечение инвестиций, поскольку большинство венчурных фондов согласны работать только с компаниями, зарегистрированными на территории США. Таким образом, растущие компании, такие как компании технологического сектора, должны урегулировать вопрос учреждения компании в США на раннем этапе. Такое действие может помочь избежать в будущем существенных расходов на юридическое сопровождение и других затруднений.

В данных публикациях я планирую рассмотреть некоторые наиболее важные вопросы, связанные с регистрацией компании в США.

1. Можно ли вкратце описать процесс учреждения корпорации?

Все компании и, что более важно, стартап-компании имеют различные потребности, которые следует учесть после учреждения. Например, многим технологическим компаниям, как правило, необходимо разработать комплексную систему фондовых опционов и организовать подписание соглашения об уступке прав на объекты интеллектуальной собственности. Следует отметить, что большая часть шаблонных онлайн-сервисов по учреждению и регистрации корпораций не учитывает эти аспекты. Следовательно, будет разумно заранее проконсультироваться с юристом, который сможет адаптировать процесс создания компании под ваши конкретные нужды.

В остальном же учреждение компании подчиняется следующему алгоритму:

a. Предоставление учредительных документов секретарю штата.

b. Присвоение секретарем штата индивидуального номера налогоплательщика.

c. Разработка устава компании.

d. Проведение первого собрания, на котором избираются директора, утверждается устав компании, а также решаются другие вопросы.

e. Выпуск акций.

f. Открытие банковского счета на имя корпорации для предотвращения смешения денежных средств.

g. Соблюдение корпоративных формальностей, например, проведение ежегодных собраний и оплата необходимых сборов.

2. Кто может учредить корпорацию для моего бизнеса?

Любой человек. Однако для уверенности в том, что все необходимые документы в порядке, к учреждению корпорации лучше всего привлечь юриста, знакомого с данным процессом. Точно так же при создании корпораций со сложной структурой собственности или соглашениями о выкупе акции рекомендуется обратиться к юристам, чтобы быть уверенными в том, что ваши документы позволят достичь поставленных целей.

3. Кто такой учредитель?

Учредитель − это лицо, которое подготавливает учредительные документы и предъявляет их секретарю штата, а также уплачивает необходимые регистрационные сборы. Учредителем может быть любой человек.

4. Сколько человек требуется для создания корпорации?

В большинстве американских штатов для учреждения корпорации требуется всего один человек (учредитель). После регистрации корпорации он может выполнять все необходимые корпоративные функции, например, быть единственным акционером, директором, президентом, секретарем и пр.

5. Кто такой зарегистрированный агент?

Зарегистрированный агент − это физическое или юридическое лицо, которое получает официальные уведомления и процессуальные извещения от имени корпорации. Имя или наименование зарегистрированного агента должно быть указано в учредительных документах корпорации. Зарегистрированным агентом может быть физическое или юридическое лицо, которое имеет разрешение государственных органов на оказание услуг зарегистрированного агента. Если корпорация решает в любой момент сменить зарегистрированного агента, данное изменение должно быть документально зафиксировано секретарем штата.

5. Как я могу назвать свою корпорацию?

До учреждения корпорации вам следует убедиться, что выбранное вами наименование не используется другой компанией, посетив официальный сайт госсекретаря штата, в котором вы планируете зарегистрировать корпорацию. Также следует иметь в виду, что существуют слова, которые государственными секретарями запрещены к использованию в составе наименований корпораций.

6. Где мне следует учредить корпорацию?

Перед тем как выбрать место учреждения, следует учесть ряд факторов. Штат Делавэр пользуется популярностью среди стартап-компаний в силу его развитой правовой практики учреждения корпораций и прочих преимуществ.

7. Что такое устав?

Устав − это юридический документ, который должен иметься в наличии при учреждении корпорации. В уставе содержатся все данные о корпорации, в частности ее наименование, адрес, цель создания, а также количество акций, разрешенных к выпуску.

8. Что такое внутренний регламент?

Внутренний регламент, принятый акционерами, − это юридический документ, регулирующий деятельность корпорации. В нем указывается цель создания корпорации, должностные обязанности сотрудников, описываются различные вопросы, касающиеся, например, ограничения передачи акций, договоров об уступке и выплаты дивидендов. Этот документ выполняет две функции. Во-первых, он представляет собой полезный справочник для должностных лиц, директоров и советников, к которому они могут обратиться с целью узнать, не противоречат ли их действия уставу, корпоративному праву штата, прочим законам, нормативным требованиям и соглашениям. Во-вторых, положения этого документа могут отличаться от стандартных правил, предусмотренных корпоративным правом штата; в нем могут быть предусмотрены положения, касающиеся областей, на которые действие такого корпоративного права штата не распространяется. Он является внутренним документом, который не предъявляется государственным органам.

9. Нужно ли моей корпорации выпускать акции? Если да, то в каком количестве?

Акция − это доля имущества компании. Право владения акцией подтверждается сертификатом на акции, в котором указывается количество акций, предоставленных акционеру. Акция дает ее владельцу право на пропорциональную долю имущества корпорации либо в виде дивидендов, либо в виде части активов корпорации в случае ее ликвидации. Акция также наделяет акционера другими правами, например, правом голоса и участия в собраниях.

Корпорация должна в обязательном порядке выпускать акции. Акции указывают, кто владеет компанией, и являются необходимым условием для поддержания действующего статуса корпорации.

Корпорация обладает «разрешенными к выпуску» и «выпущенными» акциями.

Разрешенные к выпуску акции − это акции, которые корпорации разрешено выпустить согласно ее уставу.

Выпущенные акции – это акции, которые корпорация фактически выпустила для акционеров. Обычно учет таких акций ведется в корпоративном реестре акционеров и фиксируется в корпоративном протоколе. Количество акций, выпущенных для каждого конкретного акционера, отражает соответствующую долю участия такого акционера в капитале вашей корпорации.

10. Каким образом мне поддерживать статус юридического лица?

Чтобы госсекретарь штата фиксировал действующий статус корпорации, необходимо выполнять определенные требования. В противном случае действительность вашего корпоративного статуса может быть приостановлена.

В различных штатах для обеспечения действительного статуса предусмотрены свои корпоративные требования. Однако, согласно законодательству большинства штатов, вам необходимо проводить ежегодные собрания акционеров и указывать данное требование во внутренних нормативных документах. Также поддержанию корпоративного статуса должны способствовать акционеры, которым следует воспринимать корпорацию как отдельный субъект права и не смешивать личные средства с корпоративными. Наконец, во всех штатах предусмотрены сборы к уплате в течение всего года.

Просьба изучить данные требования и проконсультироваться со специалистом в области права, чтобы быть уверенными в том, что ваша корпорация имеет действительный правовой статус.

Большинству своих клиентов − технологическим стартап-компаниям − я рекомендую регистрировать корпорацию в штате Делавэр. В этом посте я хочу рассмотреть преимущества этого выбора. Тем не менее, как и всегда, я советую вам перед учреждением корпорации обратиться к юристу, чтобы быть уверенными, что Делавэр соответствует конкретным потребностям вашего бизнеса.

1. Делавэр имеет развитую и лояльную прецедентную практику и судебную систему

Особая судебная система Делавэра, также известная как Канцлерский суд штата Делавэр, превратилась в сложный и основной свод правил торгового законодательства и норм судебной практики, что обеспечивает предсказуемость и четкость юридических указаний. Это помогает корпорациям избежать исков и быть более уверенными в юридических последствиях принятых ими коммерческих решений. Судебная система Делавэра наиболее известна своим умением эффективно и предсказуемо решать сложные судебные дела. Благодаря хорошо развитой прецедентной практике и популярности Делавэра среди бизнесменов, большинство корпоративных юрисконсультов имеют четкое понимание того, как решать те или иные проблемы, касающиеся сделок или самой корпорации, возникающие в данном штате.

Делавэр также обладает очень эффективной административной системой, позволяющей предъявлять документы в ускоренном порядке и без лишних затруднений. Правительство штата инвестировало капитал в технологии и процессы, чтобы привлечь больше новых компаний. В результате, поданные документы, как правило, очень быстро обрабатываются, к тому же существует возможность «ускоренной подачи».

2. Инвесторы венчурного капитала и бизнес-ангелы предпочитают инвестировать средства в корпорации штата Делавэр

Инвесторы предпочитают инвестировать в корпорации штата Делавэр из-за большого числа преимуществ, которые власти штата предлагают корпорациям. Кроме того, почти все инвесторы, независимо от их местонахождения, знакомы с корпоративным правом Делавэра.

Еще одна причина такой популярности среди инвесторов заключается в том, что в законодательстве штата Делавэр содержатся положения, позволяющие выгодно вложить средства. Например, если по законодательству штата Калифорнии слияние компании требует одобрения держателей большинства находящихся в обращении акций каждого класса, т.е. держателей большинства привилегированных акций и держателей большинства обыкновенных акций, то по законодательству штата Делавэр для слияния требуется согласие лишь держателей большинства находящихся в обращении акций с правом голоса. Поскольку инвесторы вкладывают средства в привилегированные акции, то согласно законам штата Делавэр они могут быть уверены, что желаемое слияние не будет приостановлено держателями обыкновенных акций.

Также следует иметь в виду, что если компания была учреждена в другом штате, инвесторы могут потребовать ее повторного учреждения в штате Делавэр, что может привести к потере времени, огромным сборам и возможным проблемам, связанным с нарушением законодательства о ценных бумагах.

3. Штат Делавэр предлагает благоприятные условия для работы корпоративных директоров

Законодательство Делавэра предлагает благоприятную среду для работы корпоративных директоров. Например, в Делавэре не требуется указывать в учредительных документах имена директоров или иных должностных лиц. Эта информация является конфиденциальной.

Кроме того, в Делавэре законодательством защищено право принятия директором самостоятельных деловых решений. Если у директоров корпораций, учрежденных в Делавэре, есть фидуциарное обязательство действовать в лучших интересах акционеров, то суды Делавэра (в общем и при отсутствии признаков мошенничества или злоупотребления служебным положением) отталкиваются от того, что директора добросовестно принимают деловые решения. Кроме того, корпоративное право Делавэра позволяет корпорациям гарантировать своим директорам возмещение любых убытков, которые они могут понести при предъявлении им исков.

Наконец, законодательство Делавэра более гибкое в части требуемого количества директоров. Согласно законодательству Калифорнии в случае если в корпорации два акционера, то должно быть два директора, если три и более, то должно быть три директора. В корпорациях, учрежденных в штате Делавэр, может быть назначен только один директор.

В своих предыдущих постах я говорил о различных видах юридических лиц, которые существуют в США. Небольшим растущим компаниям, которые появились недавно и нуждаются в значительных объемах инвестиций, я рекомендую учредить корпорацию, зарегистрированную согласно законодательству штата Делавэр.

Ниже перечислены основные причины, по которым я рекомендую стартап-компаниям учредить корпорацию в США.

Ограниченная ответственность

Основной определяющей особенностью корпораций является ограниченная ответственность: ответственность по долгам и обязательствам в рамках коммерческой деятельности несет сама корпорация, тогда как акционеры обычно ограждены от любых претензий, предъявляемых к корпорации.

Права на объекты интеллектуальной собственности

Если у вас стартап-компания в сфере технологий, наверняка она обладает правами на объекты интеллектуальной собственности, которые необходимо защищать. При учреждении корпорации вы сможете уступить права на объекты интеллектуальной собственности в пользу корпорации, тем самым вы обеспечите защиту своих идей в случае, если соучредители или сотрудники покинут компанию.

Структура собственности

Если учредителей много, создание корпорации позволит вам заранее определить, каким образом акционерный капитал будет разделен между ними, при этом вам придется выделить объем акционерного капитала, который вы готовы предложить сотрудникам и инвесторам. Наконец, к корпорациям не применяются ограничения по количеству акционеров.

Опционы на акции

Как правило, у стартап-компаний объем оборотного капитала недостаточен для выплаты вознаграждений сотрудникам. Тем не менее, стартап-компании, предлагающие революционные идеи, могут выпускать акции и опционы на акции для обеспечения выплат сотрудникам.

Визы

Учреждение компании и ведение коммерческой деятельности непосредственно связаны с выдачей виз корпоративным сотрудникам.

Инвестиции

Инвесторы венчурного капитала и бизнес-ангелы предпочитают вкладывать средства в корпорации. В этом случае они могут инвестировать в привилегированные акции, тем самым получив привилегии в случае ликвидации компании, а также прочие права и выгоды.

Выбор организационно-правовой формы − это первый этап процедуры учреждения компании на территории США. Несмотря на то, что при необходимости организационно-правовую форму можно сменить, своевременный выбор правовой структуры, которая будет наилучшим образом отвечать целям деятельности компании, сэкономит время и деньги. Технологические стартап-компании я рекомендую учреждать корпорации в штате Делавэр. Такая форма организации бизнеса позволяет осуществлять выпуск привилегированных акций и устанавливать ограничение ответственности своих акционеров. Кроме того, штат Делавэр является предпочтительным с точки зрения инвестирования и имеет законодательство, лояльное по отношению к корпорациям. При этом есть ряд альтернативных форм и мест учреждения компаний, которые могут быть подходящими для управленческой структуры и структуры капитала соответствующей компании с учетом различных налоговых и неналоговых аспектов. Выбор надлежащей организационно-правовой формы позволит снизить уровень ответственности, минимизировать налоги и обеспечить достаточное финансирование компании.

К наиболее распространенным организационно-правовым формам компаний в США относятся: i) индивидуальные частные предприятия, ii) корпорации, iii) партнерства, а также iv) компании с ограниченной ответственностью.

Индивидуальное частное предприятие

Индивидуальное частное предприятие − это компания, принадлежащая одному лицу. Индивидуальное частное предприятие является простейшей организационно-правовой формой: с юридической точки зрения не существует различия между компанией и ее владельцем, и, кроме того, для государственной регистрации не требуется оформление никаких документов, кроме заявления о регистрации фирменного наименования компании (если предприниматель ведет деятельность не под своим именем). Таким образом, поскольку индивидуальное частное предприятие обладает простой процедурой учреждения и позволяет избежать операционных расходов, связанных с другими формами бизнеса, данная организационно-правовая форма является наиболее распространенной.

Индивидуальные частные предприятия предполагают персональную имущественную ответственность. Поскольку с юридической точки зрения отсутствует различие между компанией и ее владельцем, и индивидуальный предприниматель несет персональную ответственность по всем долговым и прочим обязательствам компании.

Владельцам индивидуальных частных предприятий могут быть доступны значительные налоговые льготы. Что касается налогообложения, то в силу различия между индивидуальным предпринимателем и его компанией, все доходы и расходы предприятия указываются в декларации по налогу на доходы физических лиц. Таким образом, в отличие от корпорации (см. ниже) чистая прибыль от деятельности предприятия облагается налогом только один раз.

Хотя индивидуальное частное предприятие является простейшей организационно-правовой формой, а его номинальная стоимость сопоставима со стоимостью других организационно-правовых форм, такая структура бизнеса, как правило, не подходит для стартап-компаний или растущих компаний, поскольку не позволяет осуществлять выпуск акционерного капитала и не предусматривает защиту от ответственности.

Партнерство

Существует несколько видов партнерств, например, партнерства с ограниченной или неограниченной ответственностью. Для учреждения любого партнерства требуется не менее двух человек.

Как правило, для стартап-компаний партнерство не является предпочтительной формой, поскольку оно не позволяет осуществлять выпуск акционерного капитала.

Партнерство с неограниченной ответственностью

Партнерство с неограниченной ответственностью представляет собой объединение двух или более людей, учреждающих коммерческое предприятие в качестве совладельцев и с целью получения прибыли. После индивидуального частного предприятия партнерство с неограниченной ответственностью является наиболее простой организационно-правовой формой, которая может быть учреждена в соответствии с законодательством штата.

Хотя для учреждения партнерства с неограниченной ответственностью не требуется официальное письменное соглашение об учреждении, партнерам рекомендуется определить их права и обязательства в письменном документе. При этом даже в случае отсутствия официального письменного соглашения о партнерстве в соответствии с законодательством партнерство все же будет считаться заключенным, если в предпринимательской деятельности с целью получения прибыли участвует не менее двух человек.
Для участников партнерства с неограниченной ответственностью предполагаются налоговые льготы. Доходы, прибыль и убытки распределяются между участниками партнерства с неограниченной ответственностью в соответствии с принципами, установленными в соглашении об учреждении партнерства. Партнеры вправе между собой согласовать порядок распределения доходов, прибыли и убытков.

Все участники партнерства несут персональную ответственность по долговым и прочим обязательствам партнерства.

Партнерство с ограниченной ответственностью

При учреждении партнерства с ограниченной ответственностью функции и обязательства распределяются между «главными партнерами» (партнерами с неограниченной ответственностью) и партнерами с ограниченной ответственностью. Как и в случае других видов партнерств, для учреждения партнерства с ограниченной ответственностью требуется не менее двух человек. В отличие от партнерства с неограниченной ответственностью, для партнерства с ограниченной ответственностью требуется заключение письменного соглашения об учреждении, а также предоставление свидетельства об учреждении партнерства с ограниченной ответственностью секретарю штата.

Главные партнеры осуществляют организацию предприятия и активно участвуют в управлении им, также они несут персональную ответственность по всем долговым и прочим обязательствам партнерства. Главные партнеры получают вознаграждение в виде начисляемых сумм комиссий и процентов с прибыли.

Партнеры с ограниченной ответственностью получают доли прибыли, пропорциональные суммам инвестиций, вложенных ими в партнерство, но не принимают участия в управлении. Ответственность таких партнеров ограничена денежными суммами или активами, которые они инвестировали в партнерство. Хотя партнеры с ограниченной ответственностью не принимают участия в управлении, обычно за ними сохраняется право голоса при решении важных вопросов.
Налогообложение участников партнерства с ограниченной ответственностью осуществляется в том же порядке, что и налогообложение участников партнерства с неограниченной ответственностью. Также партнеры могут распределять свои доходы, прибыль и убытки на основании письменного соглашения и без учета их долей участия в партнерстве.
Партнерство с ограниченной ответственностью является привлекательной организационно-правовой формой при учреждении совместных предприятий с крупными первоначальными инвестициями, таких как строительные фирмы, буровые предприятия или кинокомпании. Однако из-за отсутствия возможности осуществлять выпуск акционерного капитала данная форма, как правило, не является привлекательной для стартап-компаний.

Компании с ограниченной ответственностью

Компании с ограниченной ответственностью представляют собой предприятия, которые учреждаются их владельцами, именуемыми участниками. Компания с ограниченной ответственностью обеспечивает своих участников защитой в форме ограничения ответственности того же типа, что и корпорация, но помимо этого обеспечивает им преимущества сквозного налогообложения, характерные для партнерств. Таким образом, компания с ограниченной ответственностью дает возможность избежать двойного налогообложения, обусловленного организационно-правовой формой, при этом по-прежнему обеспечивая своих учредителей защитой в форме ограниченной ответственности. Число участников компании с ограниченной ответственностью неограничено, при этом данные участники могут быть как физическими, так и юридическими лицами.
Учреждение компании с ограниченной ответственностью осуществляется путем подачи секретарю штата заявления о создании компании с ограниченной ответственностью. Если компания с ограниченной ответственностью состоит из нескольких участников, необходимо также заключить договор о принципах деятельности.

Несмотря на то, что такая форма ведения бизнеса обеспечивает небольшим компаниям ряд преимуществ, по ряду причин она обычно не рекомендуется для стартап-компаний, заинтересованных в получении венчурных инвестиций. Компания с ограниченной ответственностью требует заключения сложного договора о принципах деятельности, что может привести к затруднениям в управлении компанией с большим количеством участников. Также в соответствии с законодательством штата доли участия обычно не подлежат свободной передаче. Таким образом, передача или продажа доли участия в капитале компании с ограниченной ответственностью является значительно более сложной процедурой, чем в случае корпорации. Если для компании, финансируемой за счет венчурного капитала, первичное публичное размещение акций является предсказуемой стратегией выхода из инвестиций, то осуществить куплю-продажу акций в корпорации значительно проще, чем куплю-продажу доли участия в капитале компании с ограниченной ответственностью. Кроме того, осуществление инвестиции в компанию с ограниченной ответственностью для многих фондов венчурного капитала является проблемным с точки зрения налогообложения, поэтому многие фонды венчурного капитала избегают инвестиций в компанию с ограниченной ответственностью. Наконец, в компании с ограниченной ответственностью довольно сложно выпустить опционы на акции для сотрудников компании.

Корпорация типа C

Корпорация − это независимое юридическое лицо, принадлежащее акционерам. Основной характеристикой корпорации является ограниченная ответственность: корпорация самостоятельно отвечает по своим долговым и прочим обязательствам, в то время как акционеры, как правило, освобождаются от ответственности по любым претензиям к корпорации. Корпорации осуществляют выпуск акционерного капитала, дающего право собственности на часть компании, с целью получения денежных средств и привлечения сотрудников.

Корпорации состоят из i) акционеров, ii) директоров и iii) должностных лиц. Акционеры, являющиеся владельцами корпорации, избирают совет директоров, который определяет основную стратегию деятельности корпорации и принимает наиболее важные решения. Для осуществления повседневных задач в рамках корпорации совет директоров назначает должностных лиц, таких как генеральный директор.

Учреждение корпорации осуществляется путем регистрации ее фирменного наименования у секретаря штата и предоставления таких документов, как учредительный договор и устав. После учреждения корпорация должна соблюдать определенные нормативные требования для сохранения статуса действующей компании. Такие требования касаются достаточной капитализации, ведения учетной документации, проведения годовых собраний, а также раздельного учета личного имущества и имущества корпорации. В силу данных требований учреждение корпораций и поддержание их статуса действующей компании требуют больших затрат, чем учреждение других организационно-правовых форм.

Корпорация является самостоятельным налогоплательщиком. Таким образом, учреждение корпорации может привести к «двойному налогообложению», поскольку прибыль корпорации сначала облагается налогом на корпоративном уровне, а затем еще раз после распределения прибыли между акционерами в виде дивидендов или заработной платы.

Несмотря на высокие расходы на регистрацию и необходимость соответствия требованиям, корпорация предлагает стартап-компаниям ряд преимуществ. Большинство венчурных и институциональных инвесторов предпочитают работать с корпорациями, поскольку последние предусматривают отдельные классы акций и разные уровни привилегий, защиты и стоимости акций. Корпорация также является наиболее простой организационно-правовой формой, которая может стать публичной посредством первичного публичного размещения акций.

Корпорация типа S

Корпорация типа S аналогична корпорации типа С, но предполагает сквозное налогообложение, аналогичное налогообложению, применимому в отношении партнерств. Вследствие этого акционеры корпорации типа S не подвергаются «двойному налогообложению»: это значит, что прибыль и убытки корпорации передаются акционерам, которые вносят их в свои налоговые декларации на доходы физических лиц и затем выплачивают налоги как физические лица. Как правило, корпорации типа S не выплачивают федеральный подоходный налог. Для получения права на налоговый режим, применимый к корпорациям типа S, корпорация должна быть компанией закрытого типа (не более 100 акционеров), все входящие в ее состав налогоплательщики должны быть резидентами США или физическими лицами, и она должна отвечать некоторым другим критериям пригодности, выдвигаемым Службой внутреннего налогообложения.

Корпорации типа S не пользуются популярностью среди стартап-компаний, заинтересованных в привлечении инвестиций. Помимо трудностей, аналогичных тем, с которыми сталкиваются не подлежащие налогообложению партнерские венчурные фонды, представленные компаниями с ограниченной ответственностью, корпорации типа S сталкиваются с такими ограничениями, как возможность выпуска только одного типа акций (что означает отсутствие возможности привлечения финансирования путем выпуска привилегированных акций), число акционеров не более 100, а также запрет на участие иностранных акционеров.